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聚众淫乱罪无罪辩护从哪些方面入手 信用卡诈骗罪无罪辩护从哪些方面入手

 孙金山律师中国重大毒品案件律师,现执业于上海伟创律师事务所,法律功底扎实,执业经验丰富,秉承着“专心、专注、专业”的理念,承办每一项法律事务、每一个案件。所办理的案件获得当事人的高度肯定。在工作中一直坚持恪守诚信、维护正义的信念,全心全意为客户提供优质高效的法律服务。

  

聚众淫乱罪无罪辩护从哪些方面入手

  根据《中华人民共和国刑法》第三百零一条规定,聚众淫乱罪,是指公然藐视国家法纪和社会公德,聚集男女多人集体进行淫乱的行为。凡年满16周岁且具备刑事能力的自然人均能构成本罪。本罪侵犯的客体是公共秩序。那么,聚众淫乱罪无罪辩护从哪些方面入手呢为大家解答。



  所谓公共秩序,就是通过一定的社会结构中人们必须共同遵守的生活规则来维护的公共生活有条不紊的状态。违反了这种公共生活规则,也就打破了公共生活有条不紊的状态。因此,对公共秩序的破坏实质上就是对公共生活规则的违犯。本罪在主观方面表现为直接故意。即明知会发生危害社会的结果,并且希望这种恶性结果发生。那么,对于聚众淫乱罪如何进行无罪辩护呢为您整理如下:




  一、聚众淫乱罪的辩护思路


  如何为聚众淫乱罪的犯罪嫌疑人进行有效辩护我们认为至少应该掌握关于本犯罪的以下基本的法律规定和司法解释。


  有关聚众淫乱罪的法律法规和司法解释如下:


  [释义]


  聚众淫乱罪,指为首聚集三人以上的多人或者多次参加,集体进行淫乱活动的行为、构成本罪的限于聚众淫乱的首要分子和多次参加的人,其他人不作犯罪论处。


  [刑法条文]


  第三百零一条第一款聚众进行淫乱活动的,对首要分子或者多次参加的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。


  [说明]


  一、本罪系从原;流氓罪;分解而来。


  二、本罪侵犯的客体是社会公共秩序和良好的道德风尚。主观上是直接故意。主体为一般主体,年满16周岁的正常自然人均可构成,但只对其中首要分子和多次参加者处刑。


  无罪辩护应结合犯罪的构成要件加以分析,其犯罪主体是否达到本罪的年龄要求,是否破坏本罪中有关的社会秩序,在犯罪主观方面,犯罪嫌疑人是否为故意,以及如何理解淫乱行为。无罪辩护具体要结合案情进行分析。


  二、聚众淫乱罪的构成要件


  1、客体要件


  本罪侵犯的客体是公共秩序。


  所谓公共秩序,就是通过一定的社会结构中人们必须共同遵守的生活规则来维护的公共生活有条不紊的状态。违反了这种公共生活规则,也就打破了公共生活有条不紊的状态。因此,对公共秩序的破坏实质上就是对公共生活规则的违犯。公共生活的内容主要有三个方面:


  旨在保护人的安全和尊严,特别是保护老幼弱者的安全规则;


  旨在调节公共场所秩序的纪律规则;


  旨在维护日常生活中稳定联系和风尚习俗的交往规则;


  安全规则对人们的社会活动具有普遍的指导意义,因而它也可以贯穿到纪律规则和交往规则之中。纪律规则和交往规则,就其特点、意义而言,分别反映了公共生活规定所调整的两个领域,与之相关联的,公共秩序也就大致可以划分为以下两个方面:即通过纪律规则所调整的公共场所秩序以及通过交往规则所调整的人们在日常生活中的聚众交往和风俗习尚。聚众淫乱违犯了公共生活规则,破坏了公共秩序。在实践中,人们常常感到淫乱犯罪的客体不好理解,认为这类行为除了在光天化日之下大搞淫乱之外,通常都是暗地进行的,并且是互相自愿的,因此不好说就破坏了公共秩序。


  就像该排队却插队的人一样,都是自愿的,自愿受排队的人的白眼。法律没有;在公共场所;的字眼,对此罪不区分是否让他人看见。所以上一句纯属误导与胡扯。


  聚众淫乱犯罪,是一种违反社会公共生活中的交往规则,败坏社会风俗习尚的行为,它从这个方面破坏了公共秩序,也可以说它破坏了公共秩序中的交往秩序。


  2、客观要件


  聚众,是指纠集众人,是指由首要分子故意发动、纠集特定或不特定多数人于一定时间聚集于同一地点。聚众的;众;应至少是三人以上,但并非特指三人以上的犯罪人员。如果仅有两人,不能构成本罪。


  淫乱,主要是指违反道德规范的性交行为,但除此之外,还应包括其他刺激、兴奋、满足性欲的行为,如聚众从事手淫、口淫、鸡奸等行为。而对于这种行为并不限于男女异性之间。行为人聚众从事这种淫乱行为的,也构成本罪,可见从理论上本罪的众人并不必然以同时含有男女二性为必要。淫乱行为一般具备如下特征:


  须是足以引起一般人的羞耻感情的行为;


  须是足以刺激或满足性欲的行为;


  须为违反善良性道德观念的行为。


  3、聚众淫乱罪主体要件


  本罪的主体为一般主体,凡年满16周岁且具备刑事能力的自然人均能构成本罪。但构成本罪的仅限于聚众淫乱的首要分子和多次参加者,所谓首要分子,是指召集、唆使、首倡聚众淫乱活动的人;所谓多次参加者,指首要分子以外的参加聚众淫乱活动至少达3次以上。其他偶尔参加聚众淫乱活动的,应依《治安管理处罚法》的规定追究,不以犯罪论处。


  4、聚众淫乱罪主观要件


  本罪在主观方面表现为直接故意。即明知会发生危害社会的结果,并且希望这种结果发生。所谓危害社会的结果,是指对我国刑法所保护的社会主义社会关系的侵害,本罪所侵害的是社会主义的公共秩序,对于自己的行为会破坏公共秩序这一点,任何一个达到刑事年龄、具有刑事能力的行为人都是明知的。而本罪主体不仅明知自己的行为会破坏公共秩序,并且通过破坏公共秩序来获得某种精神上的满足。


  本罪的主观方面既然是直接故意,那它就必然具有犯罪目的。本罪的目的是通过破坏公共秩序的行为来寻求下流无耻的精神刺激,达到某种精神上的满足。本罪的目的虽然不是直接故意的内容,但是两者又具有极为密切的联系。在聚众淫乱犯罪分子眼中,只有通过对公共秩序的破坏,才能达到寻求下流无耻的刺激之目的,因而聚众淫乱犯罪分子对于破坏公共秩序总是抱着希望的态度,希望破坏公共秩序,正是为了达到寻求精神刺激之目的。相反,如果行为人破坏公共秩序不是为了寻求下流无耻的精神刺激,而是为了其他个人目的,那也就不是聚众淫乱犯罪。


  所谓寻求下流无耻的精神刺激在本罪中表现为寻求感官刺激,填补精神空虚。即通过聚众淫乱来刺激感官,寻欢作乐。这既是犯罪分子通过聚众淫乱行为所要达到的直接目的,也是推动犯罪分子实施聚众淫乱行为的内心起因,甚至在犯罪动机上比在犯罪的目的上表现得更为明显。


  寻求下流无耻的精神刺激,在聚众淫乱犯罪中具有决定性的意义。首先,它决定着聚众淫乱行为的性质。寻求下流无耻的精神刺激,表明行为人所追求的既不是政治目的,也不是经济目的,既不是基于义愤,也不是基于某种非法利益,这就决定了聚众淫乱犯罪的矛头所向决不局限于某种具体的社会关系,不局限于某个特定的对于下流无耻的精神刺激,任何人可能成为其侵害的对象。所以本罪具有明显的反社会性,是一种蔑视社会、伤风败俗的犯罪。其次,寻求下流无耻的精神刺激,反映了行为人的道德堕落和精神空虚,这就决定了他们用以寻求刺激的方式必然是各种卑鄙与龌龊,不顾廉耻的丑恶行为。再次,寻求下流无耻的精神刺激,能够把本罪与各种追求政治目的区别开来,是区分本罪与其他罪的主要标志。


  以上是为您整理的有关聚众淫乱罪无罪辩护从哪些方面入手的内容,供大家参考。聚众淫乱罪的无罪辩护应从犯罪主体,主观方面以及具体案情加以分析。根据法律规定,所谓的聚众淫乱罪,是指聚集众人进行集体淫乱活动的行为,具体而言,是指纠集三人以上群奸群宿或者进行其他淫乱活动。而且,参与者必须是自愿的。







信用卡诈骗罪无罪辩护从哪些方面入手

  信用卡诈骗案的犯罪嫌疑人在被警方抓捕并提起公诉之后,往往会请律师来为自己进行无罪辩护,就算是罪犯也有为自己辩护的机会,律师在接到类似案件时也会积极应对,那么信用卡诈骗罪无罪辩护从哪些方面入手呢为您整理了以下相关资料,以供大家参考。



  在实践中,信用卡诈骗罪无罪辩护从哪些方面入手呢下面跟着一起了解一下吧。阅读完以下内容,一定会对您有所帮助的。


  信用卡诈骗罪无罪辩护范本


  尊敬的审判长、审判员、书记员:


  山东XX律师事务所依法接受本案被告人初X亲属的委托,指派我作为信用卡诈骗罪案件被告人初X的辩护律师。经过会见、查阅案卷和参加法庭调查,辩护人对本案的事实有了较为充分的了解,现根据事实和法律,发表如下辩护意见,希望法庭能够采纳:


  一、初X没有恶意透支,系正常使用信用卡,初X不具有非法占有的目的。


  自2012年1月20日起,初X正常使用该卡透支,免息日为56天,一直到2012年7月24止,初X多次使用该卡透支并在免息日内如数归还透支数额,这都属于对信用卡的正常透支使用,初X信用记录良好。2012年7月25日,初X最后一次透支19997元,为何不能在免息日届满时归还


  是因为初X的债权人危及到了初X的人身安全,2012年8月5日下午被债权人扣留,并被打伤进医院清理伤口及缝针。2012年8月6日,初X因涉嫌合同诈骗被公安局取保候审,后多次被电话传讯。这期间,债权人的追赶,与债权人的协商沟通,以及公安局的几乎是天天电话传讯,使得初X焦头烂额、筋疲力尽,使得初X遗忘了信用卡还款的事,后初X于2012年10月27日被公安局刑事拘留,被羁押于东营市看守所。




  公安机关2012年8月6日12时41分至13时49分关于初X的询问笔录中第1页末尾、第2页开头记载:


  问:这几天为什么传讯你到公安局来你没过来


  答:因为钱没到账。


  问:今天上午打了三次电话传你过来为什么你没过来


  答:上午我被XX等六人打了,在东营市中心医院急诊包扎伤口并缝针。


  问:讲一下你被打的事情经过


  答:2012年8月5日下午5点左右,我和XX等六人在东营市XX茶楼吃饭,吃完饭以后我想回去,他们不让我回去。把我带上了一个大众的轿车把我带到东城xx宾馆309房间,除了不让我回家,别的什么都没做。今天早上八点,他们要带我去河口,我不想和他们一起去,他们就把我包抢走了。我想跑,他们就追上我,XX用利器把我打伤了,然后我的司机报了110,打我的那几个人就跑了。司机把我送到西城中心医院急诊科,医生给我清理了伤口并缝了针。


  根据我国《刑法》第一百九十六条规定,信用卡诈骗罪是指有下列情形之一,进行信用卡诈骗活动,数额较大的行为:


  使用伪造的信用卡,或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;


  使用作废的信用卡的;


  冒用他人信用卡的;


  恶意透支的。


  前款所称恶意透支,是指持卡人以非法占有为目的,超过规定限额或者规定期限透支,并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。


  对于何为恶意透支以及如何认定以非法占有为目的


  《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》做了以下规定:


  第六条 持卡人以非法占有为目的,超过规定限额或者规定期限透支,并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的,应当认定为刑法第一百九十六条规定的;恶意透支;。


  有以下情形之一的,应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的;以非法占有为目的;:


  明知没有还款能力而大量透支,无法归还的;


  肆意挥霍透支的资金,无法归还的;


  透支后逃匿、改变联系方式,逃避银行催收的;


  抽逃、转移资金,隐匿财产,逃避还款的;


  使用透支的资金进行违法犯罪活动的;


  其他非法占有资金,拒不归还的行为。


  恶意透支的数额,是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。


  恶意透支应当追究刑事,但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的,可以从轻处罚,情节轻微的,可以免除处罚。


  结合本案,初X是在2011年申请信用卡不久改变联系方式的,不是在2012年7月25日透支后改变联系方式的。初X的行为不符合司法解释的六种情形之一。


  二、公诉机关指控初X犯有信用卡诈骗罪,证据不足,合理怀疑无法排除。


  疑问1:银行催收了没有什么时间催收的催收的书证在哪里公诉机关的证据能形成有效的证据链吗


  疑问2:根据司法解释,必须是两次催收后超过3个月不还的,才构成以非法占有为目的。那么,银行两次有效催收了吗催收后还没超过3个月时,初X就已经被羁押于看守所,他有人身自由吗他怎么去还款


  三、初X有还款意图,并且通过本律师已于2013年6月25日连本加利一并还清。


  公安机关于2013年5月27日14时20分至16时50分对初X的讯问笔录第4页末尾、第5页开头记载:


  问:还有什么要交代的吗


  答:这笔银行的款项我近期可以联系我的律师,让他代表我配合公安机关将钱还给银行。


  基于以上事实与理由,辩护人认为,公诉机关指控被告人初X犯信用卡诈骗罪事实不清,证据不足,初X的行为依法不构成信用卡诈骗罪。


  希望法庭能够采纳。


  辩护人:王XX 律师


  以上就是为您整理的信用卡诈骗罪无罪辩护从哪些方面入手的相关内容。总的来说,信用卡诈骗作有罪辩护还是无罪辩护由律师根据案情确定。相信大家看了上面介绍后,对于信用卡诈骗罪无罪辩护词的法律知识有了一定的了解,如需了解更多,欢迎来咨询相关专业律师。








来源: 中国重大毒品案件律师  Tags: 聚众淫乱罪无罪辩护从哪些方面入手,信用卡诈骗罪无罪辩护从哪些方面入手


孙金山——中国重大毒品案件律师

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